关于印发《营口市支持和鼓励外埠银行业金融机构在营新设立机构的政策》的通知

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　前 言

　　新公司法自2005年修订后，最高人民法院曾三次出台《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定》等司法解释，以进一步完善公司法制度。其中《规定（一）》主要规范股东诉讼及股东派生诉讼制度；《规定（二）》主要调整公司解散和清算事务。

　　2011年1月27日公布2月16日施行的《规定（三）》是公司法解释中内容最多、条款最细的司法解释性文件。其包括了六个方面的制度设计：一是确认公司成立前债务的责任主体；二是确立非货币出资到位与否的判断标准及救济方式；三是界定非自有财产出资行为的效力；四是明确出资不实（包括未履行出资义务或未全面履行出资义务）和抽逃出资的认定、诉讼救济方式以及民事责任；五是对瑕疵股权进行规范和限制的条件与方式；六是合理解决名义股东、隐名股东及公司债权人间的利益冲突问题。

　　笔者以公司法三大司法解释为基础，以《规定（三）》为重点对公司实务及司法实践中的若干公司法问题进行评析，以期抛砖引玉就教于方家。

　　一、股东隐名、冒名、挂名的法律后果及其处理机制

　　股东隐名、挂名、冒名状态其实都是一些“聪明人”想出来的招数，其产生的背景与根源似乎是为了避免一些“麻烦”。但实际上往往是聪明反被聪明误！喜欢玩“隐身术”的投资者在设立或投资公司时不乐见于正大光明地当股东，而是善于隐藏于“幕后”成为实际控制人。但是，此举往往悲喜轮替、利弊互见，幕后老板们不可不察。

　　（一）隐名投资寻求“显名化”的出路

　　隐名投资者的股东身份及其权益保护问题在我国公司法中没有涉及，导致在实践中出现两种对立的认定和处置思路：一是全面否认隐名投资的合法性，拒绝确认隐名投资者的股东身份，将之仅限制在系与显名股东之间的一种合同权利；二是充分保护隐名投资行为，对其通过行使“显名化”权利并成为公司股东的诉求不加限制。这两种对立的司法认知状态，实际上强化了隐名投资权益的不确定性和不可预知性。

　　现在好了，最高法院对公司法作出的司法解释--《关于适用若干问题的规定（三）》（下称“解释三”）的出台解决了这种弊端。

　　根据该解释，有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。

　　也就是说，隐名投资自此已经不再是一种值得争论合法与否的“妾身不明”之态了，而是成为一种合法的投资形态。最起码，名义股东已不能随意否认实际出资人的投资行为效力。此可谓出路之一。

　　更进一步的保护在于，如果实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。

　　前述规定的要害在于，“实际出资”是取得权益的根本依据，而股东名册的记载和工商登记等“外衣”并不是确认投资权益的主要根据。

　　但麻烦在于，当实际出资人发现名义股东存在“挤兑”其合法权益的风险而要求自己直接成为真正的“显名”股东时却无法直接请求司法保护，而是必须要翻越一道公司治理结构中的“人合性”之墙。也即，实际出资人只有经过公司其他股东半数以上同意的，才能成为公司股东。这种通过公司股东的“同意”而“准正”的途径，系隐名投资者的出路之二。

　　假如此后公司或其控制人拒绝给原隐名投资者完成股东变更手续、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理工商公示登记的，则可以诉请人民法院给予支持。

　　当然，凡事有利即有弊，股东“隐身术”背后也可能存在极大的法律风险。诸如，投资份额及权益被名义股东擅自处分，而且如果第三人构成“善意取得”的法律状态的话，则幕后老板也可能丧失对公司的控制权。

　　（二）股权的“善意取得”制度对隐名投资保护的制约

　　隐名股东的麻烦在于，在其回归显名股东的正常状态前其股东身份和权益并不能得到公司的认可，更不得对抗善意第三人。对隐名股东权益最有可能实施侵害的人就是其所“挂靠”或“信托”的名义股东。常见的侵害形态是“擅自处分”，即名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分。因此，隐名股东维权存在两大风险，一是名义股东的否认；二是来自第三方的“善意取得”制度的抗辩。

　　如果隐名股东与名义股东之间的挂靠或信托关系的约定或依据是明确而充分的，则来自名义股东否认的风险相对较小；反之，如果约定不明时，则名义股东一般以“借贷”等理由对隐名股东的投资性质进行抗辩。除此之外，来自第三方的抗辩将构成隐名股东的主要法律风险。因为最高法院在公司法“解释三”中明确规定，“实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理”，而这正是“善意取得”制度的调整范畴。

　　善意取得制度的本质是对无权处分行为效力及其法律后果的确认，由于处分人原本没有权利处分标的物，但又必须优先保护不知情的善意第三人的利益，所以才设立了善意取得制度。即第三人可以名义股东身份的登记状态来主张其不知道股权归属于实际出资人、并进而终局地取得该股权；此时，隐名股东必须通过“反证”第三人知道或应当知道该股权归属于实际出资人的方式来确保自身的投资权益。只有证明成功后，则该第三人就不构成善意取得，名义股东处分股权行为的效力才可被否定。

　　（三）挂名与冒名股东的法律后果

　　“挂名股东”（名义股东）的麻烦在于，其不但不是实际权利人，而且一旦名义股东处分股权造成实际出资人损失的，则名义股东应当承担赔偿责任。同时，如果公司债权人以名义股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，挂名股东是无法对其进行抗辩的。也就是说，挂名股东得首先承担资本补足责任，然后才可向实际出资人追偿。

　　“冒名股东”更糟糕，其冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的，则冒名登记行为人应当承担侵犯他人姓名权的民事责任及相应的行政责任。

　　此类问题的处置首要的是应保护被冒名受害人的合法权益，且其应当优先于对第三人债权的保护，因为被冒名受害人的人身权受到了侵犯。这就是公司法“解释三”之所以规定“当公司、其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由，请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的，法院不应当予以支持”的主要根源。

　　二、公司发起人的责任机制
浙江省温州市人民政府


温州市有线广播电视设施管理办法

温政令第31号


现发布《温州市有线广播电视设施管理办法》，自发布之日起施行。




市 长

一九九九年四月二十一日




温州市有线广播电视设施管理办法

第一章 总 则

第一条 为了加强广播电视设施管理，维护设施安全，确保广播电视节目顺利优质播放，根据国务院《广播电视设施保护条例》、《浙江省广播电视设施保护实施细则》及有关规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条 本办法适用于本行政区域内有线广播电视台（站）和网络的下列设施：
（一）节目接收设施，包括接收天线、馈线、卫星地面接收设施、微波接收设施、地网及其附属设施；
（二）节目传送设施，包括架空或埋设的电缆线路、光缆线路，以及各类放大器、分支分配器及其附属设施；
（三）节目制作和播出设施，包括制作中心、播出中心、演播室、录播（音）室及其附属设备；
（四）其它设施，包括有线电视专用供电及其附属设施。
第三条 温州市广播电视管理部门主管本行政区域内有线广播电视设施的管理工作，具体负责鹿城区、瓯海区街道及龙湾区有线广播电视设施的管理工作。
鹿城区、瓯海区广播电视管理部门负责本行政区域内乡（镇）有线广播电视设施的管理工作。
县（市）广播电视管理部门负责本行政区域内有线广播电视设施的管理工作。

第二章 有线广播电视设施建设

第四条 有线广播电视设施建设应符合城市、村镇建设的总体规划和温州市有线广播电视总体规划的要求。温州市城区有线广播电视建设应符合城区建设的总体规划和温州市城区有线广播电视网总体规划的要求。
有线广播电视设施建设应做好与通信网络的衔接与协调，充分利用现有通信网络，避免重复建设。
第五条 居民住宅、别墅、公寓、写字楼、宾馆、饭店等建设项目，配套建设有线广播电视网络设施的，由广播电视管理部门批准。
第六条 承担有线广播电视工程设计、安装业务的单位应持有省广播电视管理部门颁发的《有线电视台设计（安装）许可证》、《有线电视站、共用天线系统设计（安装）许可证》。持证单位不得转让证件，不得为其他单位或个人提供图签、图章。
第七条 外地有线广播电视设计、施工业务单位在本市行政区域内承担业务时，应到市、县（市）广播电视管理部门办理登记备案手续。
第八条 《有线电视台设计（安装）许可证》、《有线电视站、共用天线系统设计（安装）许可证》实行年审注册制度，年审注册的具体工作由市、县（市）广播电视管理部门办理。
第九条 有线广播电视工程设计施工方案应符合国家有关技术标准、行业标准及当地广播电视覆盖网的整体规划要求。
第十条 有线电视站工程竣工后，由市广播电视管理部门组织专项验收。验收合格的，由市广播电视管理部门发给《有线电视工程验收合格证》。未经验收或验收不合格的，不得投入使用。
建设项目配套建设有线广播电视网络设施的，由市、县（市、区）广播电视管理部门按管理权限参与工程竣工验收，验收合格后发给《有线电视工程验收合格证》。
第十一条 建设有线广播电视工程需要在建筑物上附设有线电视设施的（含挂线、铺缆、钻墙孔和楼道孔等），有线广播电视台（站）应当通知有关部门和产权单位，在不违反有关法律、法规、业务规程和不影响该建筑物的安全、使用功能的前提下，有关部门和产权人应当允许。
第十二条 有线广播电视施工单位在建筑物上铺设有线广播电视设施时，应当注意保护建筑物上的各种设施，造成损坏的，应当予以修复或赔偿。
第十三条 建设有线广播电视工程需要辅设或空架有线广播电视设施时，应取得有关职能部门的许可。

第三章 有线广播电视设施保护

第十四条 任何单位和个人不得从事下列危及有线广播电视节目接收设施安全或损害其工作效能的行为：
（一）向接收天线、馈线、卫星地面站、微波接收设施、塔桅（杆）及附属设施投掷物品、射击或者在附近燃放烟花爆竹；
（二）产生强度超过国家标准的电磁波辐射，影响有线电视节目接收质量；
（三）在有线电视节目制作中心、播出中心、演播室、录像录音室的墙外产生违反国家规定的噪声。
第十五条 任何单位和个人不得从事下列危及有线广播电视节目传送设施安全或损害其工作效能的行为：
（一）移动、损坏地下光缆电缆、架空光缆、电缆及其杆（塔）和其它附属设备；
（二）在标志埋设地下光缆、电缆线路的地面上倾倒垃圾、矿渣以及含有酸、碱、盐等化学物品的液体；
（三）在架空传送线路上随意附挂其它线路、晾晒衣物或扎针；
（四）移动、损坏架空、埋设的传送线路的标桩和其它标志物；
（五）在传送线路杆（塔）周围一米范围内挖沙取土、开沟、挖坑；
（六）擅自调节放大器、均衡器、分支分配器的参数和损坏供电设施；
（七）擅自私拉、乱接用户终端或窃取有线电视信号。
第十六条 新架设通信线路与已有有线电视线并行、交越的，在有线线路附近架设线路，如有可能危及广播线路安全的，产权单位应当事先取得当地广播电视管理部门或者有线电视建设单位许可，按照国家规定的技术规程执行，并采取适当的安全防护措施。
第十七条 建设单位因建设工程需要，需对已经设立的有线电视设施进行搬迁、拆除的，应当事先向当地有线广播电视台（站）或网络中心提出申请，经批准后方可移装、拆除，并承担所需费用。
第十八条 电力部门因建设工程或检修需要，需对架设在电力柱上的有线电视设施进行搬迁、拆除的，按电力部门和有线广播电视管理部门的协议执行。
第十九条 在有线电视入户线路上安装分支分配器或移动用户终端盒，应当向当地有线电视台（站）或网络中心申请，由当地有线电视专业人员安装，不得擅自安装。
第二十条 用户需要搬迁、拆除有线电视设施时，应当向当地有线广播电视台（站）或网络中心提出申请，经同意后，由当地有线电视专业人员进行移装或拆除。

第四章 处 罚

第二十一条 对违反本办法第六条规定的，除由广播电视管理部门责令停止非法业务活动外，可处以一万元以下罚款。
第二十二条 任何单位和个人损坏有线广播电视设施或造成有线广播电视节目停播或部分停播的，应当赔偿经济损失；广播电视管理部门可以根据本办法第二十三条的规定对其进行行政处罚。
赔偿的费用包括抢修费和停播损失费，计算方法为：临时抢修接通和恢复正常所需要的器材、设备、施工、运输等费用按实际停播的时间和范围计算。停播赔偿标准如下：
（一）造成全市范围停播的，每十分钟五百元，不足十分钟按十分钟计算；
（二）造成县（市）级范围停播的，每十分钟二百元，不足十分钟的按十分钟计算；
（三）造成乡（镇）、街道范围停播的，每小时一百元，不足一小时按一小时计算；
（四）造成乡（镇）、街道以下范围停播的，每小时五十元，不足一小时按一小时计算；
赔偿费由肇事单位或个人在接到有线广播电视管理部门书面通知后二十日内一次付清，逾期未付的应增交滞纳金。滞纳金为每十日加收赔偿费总额的百分之一，不足十日的按十日计算。
第二十三条 对违反本办法有下列行为的单位和个人，视情节轻重，由广播电视管理部门责令排除防碍并给予警告、罚款的行政处罚：
（一）对损失轻微，影响不大，能及时报告广播电视管理部门的，给予警告或处以五十元至一百元的罚款。
（二）对一般危及设施安全或损害工作效能，经广播电视部门劝阻无效或影响广播电视信号传送程度较轻的，处以五百元至一千元的罚款。
（三）对严重危及设施安全，损害工作效能，造成广播电视信号传送中断的，处以一千元至二千元的罚款。
（四）对危及广播电视设施安全或损害工作效能，经多次劝阻、警告无效的，由公安机关依照《中华人民共和国治安管理条例》予以处罚。
第二十四条 市、县（市、区）广播电视管理部门按照本办法第三条规定的管理权限依法行使行政处罚权。
第二十五条 对破坏广播电视设施情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十六条 当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或提起行政诉讼。当事人在规定的期限内不申请复议、不向人民法院提起诉讼、又不履行行政处罚决定的，作出行政处罚决定的部门可以申请人民法院强制执行。

第五章 附 则

第二十七条 本办法由温州市广播电视局负责解释。
第二十八条 本办法自发布之日起施行。