机票退票费的法律定性/岑佳欣

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对外贸易经济合作部办公厅


对外贸易经济合作部办公厅关于贯彻执行新事业单位财会制度若干问题的通知

本部直属事业单位，各商会、协会、学会：
为贯彻落实《事业单位财务规则》（1996年财政部令第8号）、《事业单位会计准则（试行）》（财预字〔1997〕286号）和《事业单位会计制度》（财预字〔1997〕288号），保证各单位按照新制度做好财会工作，现就有关问题通知如下：
一、关于新制度的执行范围
《事业单位财务规则》、《事业单位会计准则（试行）》和《事业单位会计制度》是事业单位（包括社会团体，以下同）进行财务管理和会计核算所必须遵守的行为规范。各单位及下属各级独立核算单位，凡是未登记注册为工商法人的，应执行该制度；凡是登记注册为工商法人的，应执行同行业或相近行业的企业财会制度，不执行本制度。国家另有规定的，从其规定。
二、关于财务管理的体制
实施新制度后，所有事业单位不再有全额预算管理、差额预算管理和自收自支管理单位之分，而是统一实行“核定收支、定额或者定项补贴、超支不补、结余留用”的预算管理方式；同时，事业单位的各项财务收支也不再有预算内外之分，而是由各单位预算统筹安排、统一管理。国家财政对事业单位，在经费上只是根据国家事业发展计划及事业单位的特点，给予定额或者定项补助。事业单位作为独立的法人主体，必须自我发展、自我约束、自我管理，在自身取得收入或资金的前提下，保证各项活动正常进行。
各单位要按照《事业单位财务规则》的规定，加强对本单位的财务管理，建立内部财务管理体制，充实财会队伍，完善内部财会规章制度。对各项财务活动应实行行政首长负责制，在本单位行政首长的领导下，由单位财务部门统一管理。人员编制多、财会工作量大的单位，要单独设置财会部门，并配备财会部门负责人；人员编制少、财会工作量小而不具备单独设置财会部门条件的，要在有关部门中配备专职财会人员，并在其中指定财会主管人员。各单位财会部门负责人和财会主管人员的任免，必须按有关程序，报部人事部门和财会主管部门同意。
各单位业务、后勤以及基本建设等部门因工作需要须设置财会机构的，其机构只能作为单位财会部门的下设机构，接受财会部门的统一领导和管理。
财会机构负责人要切实负起责任，严格把关。凡是由于财会人员把关不严而出现问题的，要依法追究有关人员的责任。
三、关于事业单位预算的编制
根据《事业单位财务规则》的规定，事业单位应编制单位预算，并加强单位预算管理。各单位必须按照《事业单位财务规则》、财政部门以及我部的统一要求和规定，编好单位预算。编制单位预算的具体规定和要求，另行通知。
四、关于专用基金的提取
新制度实施后，事业单位应提取或设置的专用基金有修购基金、职工福利基金、医疗基金和其他基金，不再提取事业发展基金、职工奖励基金、周转（流动）资金和后备资金，同时原提取折旧的单位也不再实行折旧制度。
各单位在提取修购基金和职工福利基金时，应严格按照《事业单位财务规则》的规定执行。修购基金暂按事业收入和营业收入的10％－15％提取，职工福利基金暂按年度收支结余的30％－40％提取。个别情况特殊的单位，需要调整上述提取比例的，应报请我部核定后执行。
提取医疗基金，应按照单位职工人数及当地财政部门规定的公费医疗人均支出标准提取，凡纳入公费医疗或已参加医疗保险制度改革试点、实行社会统筹医疗的，不得提取医疗基金，其职工医疗应按照公费医疗或医疗保险制度改革试点的有关规定执行。
提取或设置其他基金（如住房公积金、职工教育经费、职工福利费等），应按照国家的有关规定执行。其中，职工教育经费应按照职工工资总额的1．5％提取，职工福利费按照职工工资总额的14％提取。各单位成立工会组织的，还应按照职工工资总额的2％，按月向工会拨交工会经费。
五、关于预算资金、预算外资金和专项资金的管理
预算资金是指按规定应当上交国家财政预算的各种资金，如行政性收费收入、罚没收入和政府基金等。预算资金是国家财政资金，不属于事业单位的收入。各单位对于依法取得或者代收的预算资金，必须作为应缴预算款入帐，及时足额上交财政，不得分成、截留和挪用，并按规定编制预、决算。
预算外资金是指按规定应当上交财政专户管理的各种资金。预算外资金同预算资金一样，是国家财政资金，不属于事业单位的收入。各单位对于依法取得的预算外资金，必须按照预算外资金管理的规定加强管理，凡是实行全额上交财政专户的，应全部作为应交财政专户款入帐，专户存储、专户管理，及时足额上交财政，严禁任何形式的延迟、挪用和截留，待财政部门拨付本单位使用时，方可计入事业收入；凡是实行按比例上交财政专户的，其应上交部分应作为应交财政专户处理，及时足额上交财政专户，留用部分可作为事业收入入帐；凡是实行按收支结余上缴财政专户的，平时可作为事业收入入帐，年终再按该项预算外资金的收支结余数额从事业结余中转出上缴财政专户。同时，对预算外资金必须按规定编报收支计划，并按规定用途使用该项资金。
专项资金是指事业单位从财政部门和其他单位取得的有指定项目和用途并且要求单独核算的各种资金。各单位对于取得的专项资金，应作为拨入专款管理，不得作为单位收入入帐；对发生的专用资金支出，不得作为单位支出处理。同时，对专项资金要按照拨款单位的规定报送资金的使用情况，并在项目完成后报送资金支出决算和使用效果的书面报告，接受拨款单位的检查、验收。对完工项目的专项资金结余，要按照拨款单位的规定办理。
六、关于固定资产的管理
固定资产是事业单位的重要资产，也是事业单位开展事业活动的重要物质条件。各单位要按照《事业单位财务规则》的规定，加强对本单位固定资产的管理。
要建立、健全固定资产管理制度，由单位财会部门统一建帐、核算，由单位资产管理部门统一登记、管理，明确内部审批和管理权限。对购买、报废和转让固定资产，凡按规定应报有关部门批准的，要首先报有关部门批准。报废和转让固定资产的变价收入，除国家另有规定外，应全部转入修购基金，用于固定资产的购置和维修。
要建立固定资产清查盘点制度，定期或不定期对固定资产进行清查，做到帐、卡、物相符。年度终了，应对固定资产进行全面清查盘点，查明固定资产的使用数与帐面数是否相符，固定资产的保管、使用、维修、报废、转让等情况是否正常等，保证固定资产安全、完整。对盘盈、盘亏的固定资产，要查明原因，分清责任，及时处理。
七、关于对外投资的管理
各单位对外投资，必须遵守国家法律、法规及财务制度的规定，并在不影响本单位业务活动的情况下进行。
要建立健全内部审批管理权限，凡是按规定应到有关部门办理备案或批准手续的，首先应报有关部门备案和批准。对外投资的资金，必须是本单位有权自由支配使用的资金和财产，不得使用应缴预算款、应上交财政专户款、职工福利基金以及其他专用资金和专用物资。以实物和无形资产对外投资的，必须按规定进行资产评估，并按评估确认的价值作为对外投资的底价。
要加强对外投资的管理，除国家另有规定外，对债权投资（指通过购买债券的方式进行的投资）和非控股的经营投资（指出资兴办企业的投资）的收益要作为其他收入处理，对控股的经营投资的收益要作为附属单位缴款处理。
八、关于会计核算
各单位要按照新制度的规定设置和使用会计科目，并按照新制度规定的会计凭证、会计帐簿格式及其编制和使用要求，进行会计核算，不得减少或合并会计科目。对各项收支、资金和财产必须全部纳入单位帐簿统一核算，不得帐外设帐或搞“两套帐”。对各项经济活动，必须按照新制度规定的会计期间、记帐方法和会计原则，进行帐务处理。对收到的下一年度财政或上级单位的预拨款，不得作为本年度收入入帐，应作为暂收款，待下年初再转作补助收入入帐；对预拨所属单位的下一年度经费，不得在本年度作为支出入帐，应作为暂付款，待下年初再转作支出入帐。对财政或上级单位应拨而未拨的资金，不得作应收应付处理。
各单位要按照新制度的规定编制会计报表，如实反映本单位的财务状况和收支情况，除国家另有规定者外，应按照我部的规定报送会计报表，具体格式和要求另行通知。
各单位要加强对会计基础工作的管理，按照《会计基础工作规范》和《外经贸部直属单位会计基础工作管理暂行办法》和要求，做到会计基础工作规范化。凡是进行会计电算化的，应符合《会计电算化工作规范》的规定。使用电子计算机替代手工记帐的，应经过我部批准。
按照我国事业单位财务管理体制改革的进程，国家将逐步削减对事业单位的预算开支。因此，各单位应进一步转变观念，增强自收自支能力，继续做好各项工作。



对正当防卫中侵害性、违法性、紧迫性的界定

李俊杰


　　我国刑法第20条第1款规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”这里的“正在进行的不法侵害”的含义，由于立法过于简略，没有作出明确的界定，造成了在正当防卫理论上的争论和实践中的困惑，为此，对何谓“不法侵害”，笔者拟作些探讨，以期抛砖引玉，完善正当防卫的理论与实践。
　　对不法侵害的含义，在新旧刑法中都没有作出明确的界定，从新旧刑法的有关条文看，在刑法的立法技术上涉及“不法侵害”一词时，可以看出并不只是限指触犯了刑事法律应受刑罚处罚的犯罪行为，也包括与犯罪手段基本相同，但尚未触犯刑法的一般违法行为和虽然触犯刑法，但情节显著轻微，危害不大的行为。结合我国79年刑法以及新刑法的规定，众多的法律工作者都认为防卫行为是针对不法侵害行为实施的，而不法侵害行为，既包括一般的违法行为，也包括犯罪行为。如依照新旧刑法的规定，对盗窃、诈骗与抢夺罪可以实施正当防卫；而对一般的盗窃、诈骗、抢夺行为，虽尚未构成犯罪，但这种行为也是一种不法侵害，也可以实施正当防卫行为。但是是否对所有的不法侵害的行为都可以实施正当防卫？也就是说，是否如理论界一致认为的，只要存在违法行为，且行为具有侵害性就可以防卫呢？对此笔者认为是值得商榷的。笔者认为构成正当防卫前提的不法侵害其含义应当有以下四个方面的特征，并且这四个特征相互联系，缺一不可。
　　（一）侵害性
　　从词的意义上讲，“侵”的含义是侵入、接近，“害”的含义是伤害、妨害。侵害就是“侵入而损害”。由此可见，侵害是一种具有积极的攻击性、并有可会造成损害的行为。
作为正当防卫前提条件之要素，“侵害”有其特定的含义。
　　首先，不法侵害必须是一种行为，可以是自然人的行为，也可以是单位的行为。对个人与单位存在侵害可能的观点理论界没有争议。但有些学者提出动物侵害是否可以防卫的问题。对此笔者认为动物侵害问题在我国《民法通则》第127条中有明确的规定，动物侵害是一种特殊的侵权行为，除对动物进行处理外，只能对动物饲养人或管理人按过错责任来承担民事责任，因而不存在对动物饲养人或管理人的防卫问题；而只有在动物饲养人或管理人指使动物进行侵害之时，才可以对动物饲养人或管理人进行防卫，因为这时动物只是动物饲养人或管理人实施侵害行为的工具，因而动物并不能成为防卫意义上的侵害主体。
　　其次，这种行为必须具有社会危害性，这是正当防卫的本质特征，亦即它是对法律所保护的合法权益的攻击，或者会产生一种使合法权益感受危害的状态。这种破坏被法律所保护的合法利益或妨害权利行使的行为，在理论上有危险说与实际危害说两种见解。多数学者认为不限于实际危害，只须对权利的正常状态发生不利影响，因而有致实际危害发生的危险，也属于侵害。这种侵害包括目的行为与非目的行为、故意行为与过失行为、责任行为与非责任行为、作为与不作为、自然人的行为与单位的行为、侵害者直接实施的行为与利用动物间接实施的行为。有的学者认为纯正不作为对现状无显著改变，不能作为正当防卫的前提。但是通常认为只要具有不法侵害的行为，仍可主张正当防卫。笔者认为，这种不法侵害行为必须具有发生实际危害的现实可能性，并达到一定的程度，才能成为正当防卫的前提条件，否则谈不让进行防卫的问题。
　　（二）违法性
　　“不法”是法律对侵害行为的性质所作的否定评价，它与“违法”是同义语。
　　侵害的违法性要素，就成为防卫行为的合法性前提。侵害行为被认定为不法，即意味着这种侵害行为是违反现行法律规定的，为法律所不允许。对这种违背法律的强制规定或禁止规定的行为，被害人或者其他公民没有容受的义务，所以可以进行正当防卫。关于不法的性质，在理论界也向有客观不法说与主观不法说两种解释。客观不法说认为只须行为在客观上具有违法性即可，主观不法说则认为尚须侵害者具有责任能力，即主客观都违法才能成为正当防卫的前提。争议的焦点在于可否对无责任能力人致人损害的行为以及意外事件、不可抗力、防卫过当行为是否可以实行正当防卫。有的学者依客观说的解释，认为对正当防卫和紧急避险不能主张正当防卫，因为二者在客观上不具有违法性，所以不能对之实施防卫。但是，对防卫过当或避险过当，则可以防卫，因为防卫过当与避险过当都存在违法性，只不过防卫过当也是对方引起的，因而只有在不得已的情况下才可以实行正当防卫，对此笔者表示同意。当然也有的学者认为由于防卫过当必须结果发生时才能成立，而这时防卫的时机已过，已无防卫的可能。笔者认为即使结果已经发生，仍或有为制止结果扩大而防卫的必要和可能，因而还是存在防卫的前提。
　　按照主观不法说认为行为具有违法性外，尚须侵害者具有责任能力，即主客观都违法才能成为正当防卫的前提，理由是侵害者没有责任能力，连法律都不得追究其责任，防卫者个人的行为不得超过法律制裁权本身，所以对无行为能力人不得实施防卫。笔者认为正当防卫作为法律赋予公民的一项权利，其设立的宗旨就是为了即时保护公民的合法权益，这和法律制裁权是二个从本质和内容都具有不同含义的概念，因此不能以不得超过法律制裁权本身作为衡量的标准。因此对法律不制裁的行为或事件，如无责任能力人致人损害的行为、意外事件、不可抗力等，是可以主张防卫权的。因为无责任能力人致人损害的行为、意外事件、不可抗力同样具有非法侵害的特征，只是对这种特定的防卫须如何加以必要的限定问题，因此，笔者认为侵害行为只要客观上可能或已经造成了对合法权益的侵害，且这种行为并不是合法而发生的，就可以成为正当防卫的前提条件，而不管不法侵害人是否具有刑事和民事责任能力，是否具有主观过错。在不法侵害发生时，防卫人不可能事先明确判断加害人是否具有责任能力，主观上是否存在过错，因为只有专门的鉴定机构和审判机关才有权对加害人的责任能力作出认定。法律没有规定无责任能力人具有侵害他人的权力，只是规定了无责任能力人不承担法律责任，法律的这一规定也说明无责任能力人可能会产生侵害他人的行为。笔者认为，正当防卫的性质决定了它只能通过对不法侵害人的人身或者财产造成一定损害的方法实现其目的。因而，行为人不知对方是无责任能力之行为人时，可以对其实施正当防卫；即使在明知其为无责任能力之行为人时，为使公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害，也可以实行正当防卫。同样，对于有外交特权和豁免权的外国人，只要正在进行不法侵害，也可对其实行正当防卫；亲属之间发生的正当防卫也完全适用我国刑法关于正当防卫的一般规定。
　　（三）紧迫性
　　不法侵害行为的紧迫性，是正当防卫条件中量化的特征。就是说，这种行为与危害结果之间的关系是紧密相联的，即不法侵害行为一经实施，危害结果就随之可能发生。因而对侵害行为与危害结果之间的联系并不是紧密相联的侵害行为，并不具有紧迫性，就不能进行正当防卫，这一特征排除了那些没有紧迫性的不法侵害成为正当防卫前提的可能性，从而使正当防卫建立在现实的基础上。
　　作为正当防卫前提条件的不法侵害，不但要正在进行，还要具有侵害紧迫性。侵害紧迫性包括迫切性、破坏性、现实存在性三层涵义。笔者认为，不法侵害是直接攻击合法权益的行为，并且这种侵害具有迫切性、现实存在性与直接的破坏性。如果不法侵害不具有迫切性、现实存在性与直接的破坏性，那么不法侵害与所能造成危害结果的关系就不可能是紧密相联的，而是须经过一个过程，才可能产生危害结果，或者是不法侵害的行为已经结束后才可能产生危害后果，而对这种不法侵害的正当防卫显然是不符合立法规定的，因为这种不法侵害可以用向司法机关寻求保护的方法达到。因此，犯罪行为虽然属于不法侵害，但并不是所有的犯罪行为都可以进行正当防卫的，在新刑法规定的具体犯罪行为中，如用语言进行侮辱已经情节严重的行为、重婚行为等就不能进行正当防卫。因而，有必要将侵害的紧迫性列为正当防卫的一个限制条件。


北安市人民法院 李俊杰